咨詢勞務(wù)與管理服務(wù)的界定

1、案情概述：

外國(guó)公司與境內(nèi)公司簽訂咨詢服務(wù)合同，境外公司按咨詢勞務(wù)常規(guī)利潤(rùn)率申報(bào)繳納企業(yè)所得稅。稅務(wù)機(jī)關(guān)經(jīng)認(rèn)真核實(shí)，確認(rèn)外國(guó)公司實(shí)際提供的是管理服務(wù)，稅務(wù)部門按管理勞務(wù)從高核定了利潤(rùn)率。

2、案例基本情況：

2010年3月，A公司與境外一家外國(guó)公司（以下稱為B公司）簽訂了一份咨詢服務(wù)合同，約定由B公司派員來(lái)中國(guó)為A公司提供咨詢服務(wù)，A公司每年向B公司支付咨詢服務(wù)費(fèi)200萬(wàn)美元。2010年4月，A公司按照《非居民承包工程作業(yè)和提供勞務(wù)稅收管理暫行辦法》（國(guó)家稅務(wù)總局令第19號(hào)）的規(guī)定，將其與B公司簽訂的咨詢服務(wù)合同到主管稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行登記備案，稅務(wù)人員就合同進(jìn)行了書面審核，認(rèn)為B公司提供的咨詢勞務(wù)全部由其派員來(lái)華提供，因此全部收入均為境內(nèi)收入，同時(shí)由于提供勞務(wù)的員工在華停留已超過(guò)6個(gè)月，已在華構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，我國(guó)對(duì)歸屬于該常設(shè)機(jī)構(gòu)的所得有征稅權(quán)。根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及《非居民企業(yè)所得稅核定征收管理辦法》的規(guī)定，對(duì)于B公司在中國(guó)境內(nèi)的咨詢所得，由于B公司無(wú)法準(zhǔn)確核算成本費(fèi)用，稅務(wù)機(jī)關(guān)按咨詢勞務(wù)核定利潤(rùn)率為15%——30%。

2010年5月，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)在對(duì)A公司進(jìn)行稅收檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)，美國(guó)B公司派來(lái)的人員在70——80人之間，大部分人員在A公司工程建設(shè)等重要崗位上，主要負(fù)責(zé)工程設(shè)計(jì)方與建設(shè)方的協(xié)調(diào)；其中，B公司派遣員工劉某、張某分別擔(dān)任A公司的總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。主管稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)B公司究竟提供的是管理服務(wù)還是咨詢服務(wù)產(chǎn)生了疑問(wèn)。

3、稅務(wù)機(jī)關(guān)處理情況：

為了進(jìn)一步弄清事實(shí)的真相，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)展開實(shí)地調(diào)查，并對(duì)A公司相關(guān)人員進(jìn)行了詢問(wèn)且調(diào)取了管理層人員的職務(wù)任命書、工作職責(zé)等書面資料。調(diào)查表明咨詢合同涉及的B公司派遣人員大多供職在工事處，由于公司的工程圖紙?jiān)O(shè)計(jì)和建設(shè)分屬不同的承包商，圖紙?jiān)O(shè)計(jì)后需交由工事處B公司委派人員審核把關(guān)，通過(guò)審核后交建設(shè)承包商施工；施工過(guò)程中遇到的問(wèn)題由工事處B公司委派人員負(fù)責(zé)處理。此外作為B公司派遣員工的A公司總經(jīng)理劉某、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人張某則直接對(duì)A公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)結(jié)果負(fù)責(zé)。根據(jù)詢問(wèn)的結(jié)果及資料分析，稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為“咨詢勞務(wù)”一般來(lái)講更側(cè)重于詢問(wèn)、征求意見(jiàn)，被咨詢方按照雇主所提出的技術(shù)性課題，提供建議或解決方案，咨詢方案是否被采納最終還需取決于境內(nèi)咨詢方的決策；而“管理勞務(wù)”則往往更側(cè)重于參與企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)和決策，協(xié)調(diào)企業(yè)人力、物力和財(cái)力等各個(gè)方面的關(guān)系。通常情況下，管理服務(wù)提供方對(duì)勞務(wù)接受方所承擔(dān)的責(zé)任、決策和法律風(fēng)險(xiǎn)大于提供咨詢勞務(wù)，因此利潤(rùn)期望值通常也高于咨詢勞務(wù)。從B公司派遣員工的工作職能來(lái)看，已參與到A公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，并為企業(yè)經(jīng)營(yíng)決策起到關(guān)鍵作用。因此主管稅務(wù)機(jī)關(guān)判定B公司提供的勞務(wù)應(yīng)為管理服務(wù)。

對(duì)于稅務(wù)機(jī)關(guān)的判定，A公司提出異議，企業(yè)財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人承認(rèn)B公司在執(zhí)行合同時(shí)確實(shí)部分履行了管理職能，但同時(shí)也履行了部分咨詢服務(wù)職能。對(duì)于企業(yè)持有的不同意見(jiàn)，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)告知企業(yè)可以進(jìn)行舉證，如企業(yè)可以分別提供管理人員與咨詢?nèi)藛T的名單、工作職責(zé)，以供核實(shí)，并能夠準(zhǔn)確劃分“管理服務(wù)收入”和“咨詢勞務(wù)收入”，經(jīng)審核后，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以對(duì)不同收入核定不同的利潤(rùn)率。B公司最終沒(méi)有能向稅務(wù)機(jī)關(guān)提供任何關(guān)于劃分管理服務(wù)收入和咨詢勞務(wù)收入的憑證。

根據(jù)《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)（非居民企業(yè)所得稅核定征收管理辦法）的通知》（國(guó)稅發(fā)[2010]19號(hào)）第五條和第八條的規(guī)定，采取核定征收方式征收企業(yè)所得稅的非居民企業(yè)，在中國(guó)境內(nèi)從事適用不同核定利潤(rùn)率的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并取得應(yīng)稅所得的，應(yīng)分別核算并適用相應(yīng)的利潤(rùn)率計(jì)算繳納企業(yè)所得稅；凡不能分別核算的，應(yīng)從高適用利潤(rùn)率，計(jì)算繳納企業(yè)所得稅。由于B公司不能分別核算其管理服務(wù)和咨詢服務(wù)的收入，因此主管稅務(wù)機(jī)關(guān)統(tǒng)一按管理服務(wù)30%——50%的利潤(rùn)率進(jìn)行核定。

4、案例啟示

對(duì)于非居民企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)承包工程作業(yè)和提供勞務(wù)，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)做好稅源常規(guī)化管理。非居民企業(yè)應(yīng)配合稅務(wù)機(jī)關(guān)，按要求進(jìn)行稅務(wù)登記、合同備案并履行納稅義務(wù)，減少稅收風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)非居民企業(yè)提供的境內(nèi)勞務(wù)核定利潤(rùn)率時(shí)，確定所提供勞務(wù)的性質(zhì)是關(guān)鍵。由于不同勞務(wù)的性質(zhì)決定了不同的利潤(rùn)率水平，有些企業(yè)在簽訂合同時(shí)，會(huì)通過(guò)一些模糊概念，將高利潤(rùn)率的勞務(wù)包裝成低利潤(rùn)率的勞務(wù)，以達(dá)到少繳稅的目的，對(duì)此稅務(wù)機(jī)關(guān)需要進(jìn)行詳細(xì)分析取證，并加強(qiáng)與企業(yè)的溝通，既要防范個(gè)別企業(yè)的規(guī)避行為，也要結(jié)合企業(yè)提供的資料和觀點(diǎn)，把握管理和咨詢等勞務(wù)的關(guān)鍵性差異，從而對(duì)其取得所得準(zhǔn)確定性和征稅。