稅總關(guān)于《<中華人民共和國政府和智利共和國政府對所得避免雙重征稅和防止逃避稅的協(xié)定>及議定書生效執(zhí)行的公告》的解讀

《中華人民共和國政府和智利共和國政府對所得避免雙重征稅和防止逃避稅的協(xié)定》(以下簡稱《協(xié)定》)及議定書于2015年5月25日在圣地亞哥正式簽署。對于《協(xié)定》及議定書主要條款解讀如下：

一、關(guān)于第二條（稅種范圍）

《協(xié)定》及議定書在中國適用于個人所得稅和企業(yè)所得稅；在智利適用于根據(jù)其所得稅法所征收的稅收。另外，《協(xié)定》及議定書也適用于《協(xié)定》及議定書簽訂之日后征收的屬于新增加的或者代替現(xiàn)行稅種的相同或者實質(zhì)相似的稅收。

二、關(guān)于第四條（居民）

《協(xié)定》規(guī)定，對于除個人以外的人同時為締約國雙方居民的，需由締約國雙方主管當局通過相互協(xié)商確定其居民身份；如果締約國雙方主管當局未能達成一致，則該人不得享受《協(xié)定》及議定書規(guī)定的稅收減免。

三、關(guān)于第五條（常設(shè)機構(gòu)）

（一）締約國一方企業(yè)在締約國另一方從事建筑工地，建筑、裝配或安裝工程，或者與其有關(guān)的監(jiān)督管理活動，以及勘探自然資源的活動，如果持續(xù)時間超過6個月，則在該締約國另一方構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)?！秴f(xié)定》議定書進一步規(guī)定，在確定上述工地、工程或活動的持續(xù)時間是否達到構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的時間門檻時，如果該企業(yè)的高度關(guān)聯(lián)企業(yè)在該締約國另一方于不同期間在相同的建筑工地，或為了相同的建筑、裝配或安裝工程開展了相關(guān)活動（包括監(jiān)督和勘探活動），則上述不同期間需加總計算。

第五條第六款對“高度關(guān)聯(lián)企業(yè)”進行了解釋。此處的“高度關(guān)聯(lián)企業(yè)”與第九條中的“關(guān)聯(lián)企業(yè)”意義不同，如果一方直接或間接持有另一方至少50%（含50%）的受益權(quán)（如果被持有方為公司，則指其表決權(quán)和股權(quán)或受益權(quán)的價值），或第三方直接或間接持有該人及該企業(yè)至少50%的受益權(quán)（如果被持有方為公司，則指其表決權(quán)和股權(quán)或受益權(quán)的價值），則該人和該企業(yè)將被視為高度關(guān)聯(lián)。此外，基于所有事實和情況，如果某人和某企業(yè)之間一方控制另一方，或者兩方同時受到第三方的控制，則該人與該企業(yè)高度關(guān)聯(lián)。

（二）締約國一方企業(yè)通過一個或多個個人在締約國另一方提供勞務，如果在任何12個月中連續(xù)或累計超過183天，則在該締約國另一方構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。在確定企業(yè)提供勞務時間是否達到構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的時間門檻時，該企業(yè)在該締約國另一方為不同項目提供勞務的時間需加總計算；《協(xié)定》議定書進一步規(guī)定，如果該企業(yè)的高度關(guān)聯(lián)企業(yè)在該締約國另一方從事實質(zhì)相同的活動,則高度關(guān)聯(lián)企業(yè)的活動時間也需加總計算。對于同時進行活動的期間，時間僅計算一次。

（三）《協(xié)定》列明了為了特定的目的而使用的設(shè)施、保存的庫存或設(shè)立的固定營業(yè)場所，不構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的情形，但前提是所列情形必須滿足“準備性”或“輔助性”的條件。

（四）《協(xié)定》對代理型常設(shè)機構(gòu)做出具體描述，即一個人在締約國一方代表締約國另一方的企業(yè)進行活動，經(jīng)常訂立合同或?qū)贤膶嵸|(zhì)條款進行談判，且該合同以該企業(yè)的名義訂立，或涉及該企業(yè)擁有或有權(quán)使用的財產(chǎn)的所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓或使用權(quán)的給予，或涉及該企業(yè)提供的勞務。

在締約國一方代表締約國另一方的企業(yè)進行營業(yè)的人，如果是作為獨立代理人,且代理行為是其常規(guī)經(jīng)營的一部分，則其不構(gòu)成代理型常設(shè)機構(gòu)。但是，如果一個人專門或幾乎專門代表一家或多家高度關(guān)聯(lián)企業(yè)，則其不應被認定為獨立代理人。

四、關(guān)于第七條（營業(yè)利潤）

關(guān)于常設(shè)機構(gòu)利潤歸屬，在第七條（營業(yè)利潤）規(guī)定的基礎(chǔ)上，《協(xié)定》議定書第八條進一步明確，常設(shè)機構(gòu)應按其履行的職能、使用的資產(chǎn)和承擔的風險歸屬利潤，不允許將項目、活動或勞務產(chǎn)生的所有利潤都歸屬于常設(shè)機構(gòu)。

五、關(guān)于第十條（股息）

根據(jù)《協(xié)定》規(guī)定，智利稅收居民在中國適用的股息預提稅稅率為不超過10%。根據(jù)《協(xié)定》議定書規(guī)定，由于智利國內(nèi)稅法實行歸集抵免制，中國稅收居民在智利取得的股息需根據(jù)智利國內(nèi)法稅率繳納附加稅，《協(xié)定》及議定書帶來的優(yōu)惠待遇，主要體現(xiàn)為在計算附加稅時，第一類所得稅可得到全額抵扣。在沒有《協(xié)定》及議定書的情況下，只能對第一類所得稅的65%予以抵扣。（參考后附《關(guān)于智利稅制的說明》。）

六、 關(guān)于第十一條（利息）

利息的預提稅稅率有兩檔：對于銀行、保險公司和其他金融機構(gòu)提供的貸款而取得的利息，預提稅稅率為不超過4%；對于其他情況，2017年和2018年適用的預提稅稅率為不超過15%，2019年及以后年度適用的預提稅稅率為不超過10%。

同時，《協(xié)定》議定書中規(guī)定了最惠國待遇條款，如果未來智利與另一個國家達成的協(xié)定中規(guī)定的利息預提稅稅率低于《協(xié)定》及議定書的利息預提稅稅率，那么在該另一個協(xié)定規(guī)定的稅率開始適用時，在同等條件下，該稅率將自動適用于《協(xié)定》及議定書。

七、關(guān)于第十二條（特許權(quán)使用費）

特許權(quán)使用費的預提稅稅率有不超過2%和不超過10%兩檔。為使用或有權(quán)使用工業(yè)、商業(yè)或科學設(shè)備而支付的特許權(quán)使用費（租金）預提稅稅率為不超過2%，其他情況下為不超過10%。

八、關(guān)于第十三條（財產(chǎn)收益）

（一）《協(xié)定》規(guī)定來源國在以下兩種情況下有權(quán)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益征稅：一是被轉(zhuǎn)讓股份或其他權(quán)利的50%以上直接或間接由位于該國的不動產(chǎn)組成，二是代表該國居民公司資本的股份或其他權(quán)利或利益被轉(zhuǎn)讓。對于第一種情形，轉(zhuǎn)讓行為不限于轉(zhuǎn)讓股份，還包括轉(zhuǎn)讓其他權(quán)利的情況；另外，規(guī)定只要轉(zhuǎn)讓之前3年內(nèi)任何時間被轉(zhuǎn)讓股份或其他權(quán)利的50%以上直接或間接由不動產(chǎn)組成，則不動產(chǎn)所在國就可以征稅。

（二）締約國一方居民轉(zhuǎn)讓締約國另一方居民公司的股份，如果公司股份主要并經(jīng)常在締約國另一方被認可的證券交易所交易，且被轉(zhuǎn)讓股份在締約國另一方被認可的證券交易所銷售，或在進行公開要約收購時銷售，滿足《協(xié)定》第十三條第六款所述條件的，轉(zhuǎn)讓股份所取得的收益應僅在居民國征稅。

九、關(guān)于第二十二條（消除雙重征稅方法）

考慮到智利的歸集抵免稅制體系，《協(xié)定》明確，對于中國居民從智利取得股息所得，中國對其進行直接抵免的情況下，在智利繳納的稅額是指取得股息時支付的附加稅扣除第一類所得稅后的金額；間接抵免的情況下，應考慮支付該股息的公司就該項所得在智利繳納的第一類所得稅額。

十、關(guān)于第二十六條（享受協(xié)定優(yōu)惠的資格判定）

為防止協(xié)定濫用，《協(xié)定》納入了“享受協(xié)定優(yōu)惠的資格判定”條款。該條款主要由三部分組成：

第一到第四款為第一部分，要求對非居民納稅人申請享受協(xié)定待遇的主體資格進行測試，判斷其是否符合“合格的人”的要求，防止與其居民國沒有實質(zhì)聯(lián)系的導管公司套取協(xié)定待遇，同時規(guī)定稅務主管當局擁有一定的自由裁量權(quán)。

第五款為第二部分，即主要目的測試，要求如申請協(xié)定優(yōu)惠的人是以獲取協(xié)定優(yōu)惠待遇為其安排或交易的主要目的之一，則不得享受協(xié)定優(yōu)惠待遇。我國主管稅務機關(guān)根據(jù)上述條款拒絕給予納稅人協(xié)定待遇時，在程序上應按照一般反避稅的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第六款為第三部分，即針對第三國設(shè)立的常設(shè)機構(gòu)的反濫用措施。如果企業(yè)在第三國設(shè)立了常設(shè)機構(gòu)，而居民國和第三國對該所得的征稅少于該所得由企業(yè)直接在其居民國取得時其居民國就該所得征稅的60%，則來源國對于企業(yè)在第三國常設(shè)機構(gòu)所取得的所得不再適用來源國和居民國的協(xié)定待遇。但是，對于利息和特許權(quán)使用費，在來源國征稅的稅率不應超過15%；對于其他類型的所得，可按來源國國內(nèi)法征稅。該條款可防止企業(yè)利用其居民國對于在境外成立的常設(shè)機構(gòu)利潤免稅或征稅很少的情況下，通過在第三方低稅地成立常設(shè)機構(gòu)進行避稅籌劃。

十一、關(guān)于《協(xié)定》議定書第五條

《協(xié)定》議定書第五條明確，締約國任何一方的私人養(yǎng)老基金或公共養(yǎng)老基金都不能作為該國稅收居民在對方國家享受協(xié)定待遇。

《協(xié)定》及議定書已完成生效所必需的中智雙方國內(nèi)法律程序,自2016年8月8日起生效，將于2017年1月1日起執(zhí)行。

為方便理解《協(xié)定》及議定書，以下附上智利稅制說明，供參考。

（日期：2016年12月15日）